Первый
Многие подрядчики уверены, что в реестр недобросовестных поставщиков (РНП) попадают только за сорванный объект. Однако, это заблуждение и поводом для включения в РНП может стать просто неудачно составленное письмо заказчику. Разберём, как это работает и что сделать для защиты своей компании 👇
Часть 2 ст. 104 Закона № 44-ФЗ содержит всего два основания для включения в реестр:
1. уклонение от заключения контракта
2. его неисполнение или ненадлежащее исполнение.
По закупкам госкомпаний аналогичный реестр ведётся на основании ст. 5 Закона № 223‑ФЗ.
Порядок ведения реестров установлен Постановлением Правительства №1078 (по 44-ФЗ) и №1211 (по 223-ФЗ).
Разберем подробнее:
По 44-ФЗ: Не согласны с проектом контракта — у вас есть только один законный инструмент — протокол разногласий. Его можно направить только один раз и не позже 5 рабочих дней с момента, когда заказчик разместил на площадке проект контракта (ч. 3 ст. 51 Закона № 44-ФЗ). Если вместо протокола разногласий отправить документы, которые положениями ФЗ № 44 не установлены (письмо в простой письменной форме, например), то это может выступать подтверждением уклонения от подписания контракта. Если простым языком, то письмо с текстом вроде «просим пересмотреть цену» или «не готовы подписать на этих условиях» — прямой путь к включению в РНП.
По 223-ФЗ: Процедуры направления протокола разногласий, как в 44-ФЗ, вовсе не предусмотрено. По общему правилу победитель присоединяется к договору на условиях заказчика. Срок и порядок подписания определяют документация и положение о закупке, поэтому читать их нужно до подачи заявки. Уклонением считается, в том числе, непредоставление подписанного договора в срок. Если победитель в ответ на проект договора (даже письменно) требует изменить цену или сроки, отказывается подписывать договор, такое поведение может быть расценено, как недобросовестное.
Важно понимать следующее: направление информации в ФАС для включения в РНП является обязанностью заказчика, а не его правом. Договориться «по‑хорошему» заказчик просто не может. Но есть и хорошие новости. Решение о включении можно оспорить в суде.
Что говорит Верховный Суд:
В Определении от 16.10.2023 № 305-ЭС23-10096 (дело № А40-47485/2022) Верховный Суд указал, что антимонопольный орган не вправе ограничиваться формальным нарушением. Необходимо всесторонне исследовать все обстоятельства дела, оценивать степень вины участника, характер и существенность допущенного нарушения, а также наличие умысла на уклонение от заключения контракта.
Короткий чек-лист перед отправкой письма заказчику:
• Не пишите «отказываемся» или «не можем» без причин и документов.
• Разногласия при подписании по 44-ФЗ оформляйте только протоколом на площадке. По 223-ФЗ сначала проверьте, что допускает документация;
• Фиксируйте каждое препятствие письменно, подтверждайте невозможность исполнения только письменными доказательствами;
• Прикладывайте доказательства и конкретное предложение: изменить сроки или расторгнуть по соглашению.
• Решения заказчика отслеживайте ежедневно: срок в 10 дней идёт с момента размещения в ЕИС.
Помните, каждое письмо в закупках — это доказательство, которое потом будет рассматривать комиссия ФАС и суд, если придется оспаривать решение о включении в РНС. Подходите к сбору и написанию документов ответственно, так как уладить конфликт с таким заказчиком куда сложнее, чем с коммерческой организацией, которая не связана нормами рассматриваемых ФЗ.
Карпова Елена Андреевна · Старший юрист ЮК «Аргумент Legal»